Изменения в сфере поглощения компаний: определено, как будут рассматриваться определенные сделки

Дело «Telecom-Telefónica» стало одним из первых серьезных испытаний для аргентинской системы контроля за концентрацией экономической власти, и, хотя эта сделка по-прежнему имеет регуляторные последствия, грядут изменения в правилах, которые изменят порядок одобрения крупных слияний и поглощений в стране. Менее чем за два месяца до вступления в силу нового режима Суд по защите конкуренции установил критерий для определения дальнейшей судьбы сделок, о которых было заявлено до вступления в силу новых правил, но которые будут осуществлены после этого. Это определение призвано предотвратить ситуацию, при которой переход от одной системы к другой создаст неопределённость для компаний, которые будут подавать заявки на сделки в ближайшие недели. «Ключевой датой станет 17 ноября. В 00:00 этого дня вступит в силу режим приостановки, предусмотренный статьёй 9 Закона о защите конкуренции (27.442). В отличие от действующей системы, новая схема устанавливает обязанность воздерживаться от действий: соответствующие сделки не могут быть завершены до тех пор, пока не будет выполнена соответствующая процедура контроля». Постановление, подписанное Судом, устанавливает, что сделки, о которых было уведомлено до этой даты, будут по-прежнему подпадать под переходный режим, не предусматривающий приостановки, в соответствии со статьёй 84, даже если они будут окончательно завершены после 17 ноября. «Условием является то, что уведомление должно быть подкреплено юридически обязывающим соглашением между сторонами». То есть должен существовать договор, подписанный представителями, обладающими достаточными полномочиями, который обязывает осуществить сделку на условиях, о которых было уведомлено». Это пояснение имеет важное значение, поскольку не любой документ позволит остаться в рамках прежнего режима. Суд, как правило, исключил письма о намерениях, меморандумы о взаимопонимании, терм-шиты и необязывающие предложения, если они не обязывают стороны осуществить сделку. «В то же время под прежние правила могут подпадать обязательные соглашения, заключение которых зависит от отлагательных условий. Среди них может быть, в частности, получение разрешений регулирующих органов в Аргентине или в других странах». Это правило действует и в обратном направлении. Если стороны подпишут обязательное соглашение до 17 ноября, но уведомят о сделке после этой даты, слияние будет подпадать под новый режим с отлагательными условиями. По мнению Суда, определяющим фактором для применения того или иного режима является дата уведомления. «Это определение приобрело особое значение после дела Telecom-Telefónica». Сделка по приобретению компании «Telefónica» компанией «Telecom» была рассмотрена в рамках действующей системы и завершилась решением антимонопольного органа, который наложил на сделку определенные условия, в том числе меры по отчуждению активов, направленные на сохранение условий конкуренции». Данное дело продемонстрировало на примере случая, имевшего широкий резонанс, логику режима, который вот-вот уйдет в прошлое: уведомление о слиянии не обязательно означало, что стороны должны были дожидаться предварительного разрешения для его завершения. Новое законодательство изменяет эту логику и устанавливает систему предварительного контроля для соответствующих сделок. «Обнародованное сегодня положение не изменяет эту дату и не вносит изменений в новый режим. Она лишь определяет, как будет происходить переход от одной системы к другой». «Таким образом, Суд стремился избежать ситуации, при которой компания, уведомившая о сделке в сроки действия режима без приостановки, в течение всего периода административной экспертизы подвергалась бы обязательству, которого не существовало на момент подачи уведомления». «Однако защита не равнозначна одобрению. Положение прямо уточняет, что применение переходного режима не означает, что орган считает, что сделка не создает рисков для конкуренции. Секретариат по экономическим концентрациям и Суд сохраняют полномочия, предоставленные им статьёй 14 закона, для вмешательства в последствия концентрации».