Каковы шансы на успех исков кубинских сотрудников против Meliá и других гостиничных сетей?

«Уход Meliá с Кубы — это не просто новость из мира бизнеса, это полный крах отношений с военными компаниями и с системой, которая лишала работников полной заработной платы, свободы профсоюзной деятельности и права на защиту», — заявил несколько дней назад газете «DIARIO DE CUBA» Хоэль Брито, председатель Группы по корпоративной социальной ответственности на Кубе. Однако снимает ли уход Meliá и других гостиничных сетей с Кубы с этих компаний потенциальную ответственность за нарушение прав кубинских работников? Стоит также задаться вопросом, какие шаги могут предпринять работники, которые почувствовали себя ущемленными и стремятся добиться компенсации через суд. Об этом мы поговорили с Эделем Гонсалесом Хименесом, юридическим экспертом DIARIO DE CUBA. Имеем ли мы дело с проблемой, которую с юридической точки зрения сложно решить? Мы сталкиваемся со сложной проблемой, но ее несложно развязать и урегулировать в юридическом плане. Необходимо восстановить полную картину взаимоотношений: кубинский работник, государственный работодатель, иностранная компания, получающая выгоду от труда, и, в соответствующих случаях, кубинская организация, являющаяся собственником или управляющей объектом. Затем необходимо будет определить юрисдикцию, применимое право, срок исковой давности, ущерб и ответственность каждого участника. В чём с юридической точки зрения заключается проблема системы найма, использовавшейся на протяжении многих лет? Она заключается не просто в том, что кубинские работники получали низкую заработную плату. Проблема заключалась в том, что они не могли свободно и напрямую заключать договоры с иностранной компанией, получавшей выгоду от их труда. В качестве посредника обязательно выступала государственная организация, которая получала от иностранной компании оплату за эту рабочую силу, а затем выплачивала работнику вознаграждение в соответствии с системой, установленной кубинским государством. Такая структура существенно ограничивала договорную автономию работника. Можно ли привлечь к ответственности иностранную компанию, если она просто соблюдала кубинское законодательство? Соблюдение местного законодательства не решает вопрос автоматически. Компания также должна уважать права человека при осуществлении своей деятельности. Необходимо будет установить, что ей было известно о функционировании этой системы, какими возможностями она располагала для предотвращения или смягчения её последствий, какую выгоду она получила и какова была её конкретная роль. Ответственность кубинского государства не обязательно исключает возможную ответственность компании. Достаточно ли тогда доказать, что «Мелия» или другая компания знала, сколько получали работники? Нет. Необходимо доказать гораздо больше: сколько компания платила за эту рабочую силу, сколько фактически получал работник, что компания знала об этой разнице, как функционировало обязательное посредничество, какую договорную свободу имел работник и какую выгоду получала компания от этой модели. Предпринимательская практика является одним из ключевых доказательственных моментов. Имеет ли значение то, что к иностранным работникам применялся иной подход? Возможно, имеет. Если иностранные работники, выполнявшие сопоставимые виды деятельности, самостоятельно договаривались об условиях труда и получали оговоренные суммы в иностранной валюте, в то время как кубинский работник был вынужденно подчинялся государственному посредничеству, то это различие может предоставить важные элементы для анализа функционирования системы и ее дискриминационных последствий. Однако это необходимо подтвердить документально и сравнить равнозначные ситуации. Можно ли с юридической точки зрения говорить о принудительном труде? На мой взгляд, это не должно быть основной темой обсуждения и не должно обусловливать возможную претензию. По-настоящему важно доказать факты: что существовало дифференцированное обращение с кубинскими и иностранными работниками, структурное неравенство в условиях найма и оплаты труда, навязанное посредничество, которое не позволяло кубинскому работнику напрямую договариваться о стоимости своего труда, и, в случае необходимости, ущерб имущественному и моральному состоянию, продолжавшийся в течение многих лет. Если эти факты будут доказаны, они могут стать основанием для подачи иска и получения компенсации независимо от того, получат ли они впоследствии юридическую квалификацию в виде принудительного труда, трудовой эксплуатации, дискриминации или иного применимого правового понятия. Неправильно требовать от потерпевших, чтобы они заранее определили эту правовую квалификацию для подачи иска. Кроме того, некоторые из этих правовых категорий, особенно в тех случаях, когда факты могут иметь уголовно-правовое значение или затрагивать неотчуждаемые права, должны рассматриваться компетентным судебным или административным органом с учетом доказанных фактов и применимого права. Главное для потерпевших — доказать, что произошло, какой ущерб они понесли, кто участвовал в этом и кто извлек выгоду. Окончательная юридическая квалификация принадлежит тому, кто рассматривает дело. Какие же права могли быть нарушены? В зависимости от конкретного случая и применимого законодательства могут возникать вопросы, связанные со свободой заключения договоров, вознаграждением, дискриминацией, посредничеством в сфере труда, условиями труда, правами человека и ответственностью предприятий. В определенных особо тяжких случаях также необходимо изучить, имеются ли юридические признаки принудительного труда. Ответственность лежит исключительно на кубинском государстве, поскольку именно оно создало эту систему? Не обязательно. Необходимо различать виды ответственности. Государство может нести ответственность за разработку и введение определенных правил, а компания — в соответствии с применимыми нормами — за свое собственное поведение в рамках этой системы. Одна ответственность не исключает автоматически другую. Снимает ли нынешний уход Кубы с рынка возможную ответственность этих компаний? Нет. Уход с кубинского рынка юридически не аннулирует предыдущие действия. Если в ходе предпринимательской деятельности имели место действия, по которым могут быть предъявлены иски, необходимо определить, остаются ли они в силе, в частности с учетом сроков исковой давности. Может ли кубинский работник, проживающий в настоящее время на Кубе, подать иск против испанской компании в Испании? В принципе, да. Само по себе его проживание на Кубе не исключает юрисдикции испанских судов. Если компания-ответчик имеет юридический адрес в Испании, Регламент ЕС «Брюссель I bis», как правило, предоставляет основание для рассмотрения иска в испанских судах. Затем необходимо будет определить, какое право регулирует существо спора. Почему проводится различие между юрисдикцией и применимым правом? Потому что это разные вопросы. То, что испанский суд может рассматривать спор, не означает автоматически, что он будет применять испанское право ко всем вопросам. В иске о возмещении ущерба, причиненного на Кубе, европейские нормы международного частного права могут привести, в зависимости от того, как сформулирован иск, к применению кубинского права в определенных вопросах. Помешает ли это предъявлению иска? Не обязательно, но может значительно его осложнить. Именно поэтому каждый иск требует предварительного анализа юрисдикции, применимого права, общественного порядка, характера иска и срока исковой давности. С юридической точки зрения нельзя обещать простой путь или гарантированный результат. А как обстоит дело с бывшими работниками, которые сейчас проживают в Испании или в других европейских странах? Они также могут рассмотреть возможные меры. Их проживание в Европе облегчает решение практических вопросов, но не обязательно является основным основанием для определения юрисдикции. Если они подадут иск против компании, зарегистрированной в Испании, то местонахождение этой компании может оказаться решающим фактором. А если у них двойное гражданство — кубинское и испанское? Само по себе двойное гражданство не дает права на предъявление иска. Оно может иметь процессуальные или практические последствия в определенных обстоятельствах, но центральным вопросом по-прежнему останется определение ответственной компании, компетентной юрисдикции, доступных средств правовой защиты, применимого права и наличия ущерба, в отношении которого можно предъявить иск. Какие возможности есть у бывших работников, которые в настоящее время проживают в Соединенных Штатах? Соединенные Штаты представляют собой иной и потенциально важный путь. Федеральное законодательство о борьбе с торговлей людьми и принудительным трудом предусматривает возможность подачи гражданских исков против определенных виновных лиц, а также, при соблюдении определенных требований, против тех, кто сознательно извлекает выгоду из деятельности, связанной с запрещенными действиями. Однако проживание в настоящее время в США не влечет за собой автоматического установления юрисдикции в отношении событий, произошедших на Кубе. Что необходимо доказать в США? Среди прочего, необходимо определить, достигают ли эти события с юридической точки зрения порога принудительного труда, соответствует ли компания-ответчик юрисдикционным требованиям, предъявляемым к экстерриториальным событиям, и можно ли доказать осведомленность или извлечение выгоды в соответствии с положениями федерального законодательства. Это юридически интересный подход, но он требует весомых доказательств. В чём может заключаться главное препятствие для таких исков? Срок исковой давности является одной из первых проблем, которую нам предстоит изучить. Речь идёт о трудовых отношениях, сложившихся в совершенно разные периоды времени. Прежде чем будить у потерпевших какие-либо надежды, необходимо определить, какой срок исковой давности применяется к каждому иску, какое законодательство его регулирует, когда начался отсчёт этого срока и могли ли какие-либо действия прервать или приостановить его течение. Что должны немедленно сделать затронутые работники? Сохранить доказательства. Контракты, расчетные листки, удостоверения, документы работодателя, переписку, трудовые справки, квитанции об оплате, направления на работу, электронные письма и любые документы, связанные с их приемом на работу или увольнением. Ничего не следует выбрасывать. Что произойдет, если они не сохранят документы? Это не обязательно означает, что у них нет оснований для иска. Документы могут храниться у бывших коллег, в государственных учреждениях, иностранных компаниях, корпоративных архивах или других источниках. Показания также имеют доказательную силу. Однако чем больше документального подтверждения, тем выше вероятность построить убедительную претензию. Какую информацию следует восстановить сейчас? Отель, в котором они работали, сеть, управлявшая им, кубинская организация-работодатель, занимаемая должность, период работы, получаемая заработная плата, используемая валюта, условия трудового договора, реальные возможности ведения переговоров, причины и условия увольнения, а также любая информация, которой они располагают о том, сколько иностранная компания платила за их услуги. Следует ли подписывать расчетные листы или соглашения, которые компании предлагают вам сейчас? Я бы рекомендовал не подписывать отказы от прав, соглашения о выплате компенсации или документы, юридическое значение которых вам неизвестно, без предварительной независимой консультации. Подпись может повлечь за собой последующие последствия, которые будут зависеть от содержания документа и применимого законодательства. Что должны делать организации, защищающие трудовые права? Систематизировать случаи. Нам не нужны сотни не связанных между собой жалоб. Нам нужны индивидуальные и сопоставимые досье, позволяющие идентифицировать компанию, отель, работодателя, период, заработную плату, механизм найма, возможные ограничения, ущерб и имеющиеся доказательства. Стоит ли сразу подавать коллективные иски? Я бы не стал начинать с этого. Сначала я бы задокументировал систему, проанализировал сроки исковой давности, правильно определил ответственные компании и отобрал наиболее юридически обоснованные дела. Стратегическое ведение судебных споров требует наличия хороших пилотных дел, а не поспешного накопления слабых исков. Как отобрать эти пилотные дела? Я бы отдал приоритет работникам, по которым имеется обширная документация, четко определенные периоды трудовой деятельности, точная идентификация иностранной компании и работодателя, проверяемая информация об экономических условиях, а также процессуальная ситуация, позволяющая разумно преодолеть проблемы юрисдикции и срока исковой давности. Нужно ли проводить расследование по каждому отелю в отдельности? Да. Это крайне важно. Недостаточно просто определить торговую марку. Необходимо установить, какая компания управляла каждым отелем, кто был её кубинским партнёром, какая организация предоставляла работников и какие договорные отношения существовали между ними. Юридическая ответственность возлагается на конкретные юридические лица, а не просто на торговые наименования. Какую роль могут сыграть международные организации? Они могут способствовать документированию систематических нарушений, продвигать механизмы взаимодействия бизнеса и прав человека, оказывать поддержку жертвам и оказывать влияние на международном уровне. Однако мы должны проводить различие между этой деятельностью и судебным иском. Отчет может продемонстрировать наличие структурной проблемы; суд же требует, кроме того, указать истца, ответчика, противоправное поведение, ущерб, причинно-следственную связь, юрисдикцию и правовое основание. Какое послание вы бы направили работникам, остающимся на Кубе? Не отказывайтесь от своих прав только потому, что вы живете на Кубе. Сохраняйте документацию, воссоздайте историю своих трудовых отношений и связывайтесь через безопасные каналы со специализированными организациями и адвокатами. Ваше нынешнее место жительства не лишает вас автоматически возможности предъявить иск компании, зарегистрированной за пределами Кубы. А какое послание вы бы направили правозащитным организациям? Что настало время превратить многолетние заявления об этой системе в доказательства, пригодные для использования в суде. Необходимо перейти от простого документирования общей картины к формированию индивидуальных дел, способных подкрепить иск. Можно ли сегодня утверждать, что Meliá, Iberostar или другие сети должны выплатить компенсацию своим бывшим кубинским работникам? Нет. К такому выводу можно прийти только после изучения фактов, и в конечном счете определение ответственности — дело судов. Однако мы можем утверждать, что существуют достаточно серьезные правовые вопросы, требующие расследования возможных действий, и что неправомерно заранее отклонять такие иски. В чем же заключается основной правовой вопрос? Дело не только в том, сколько получил работник. Основной вопрос заключается в следующем: что знала иностранная компания об обязательной системе, посредством которой она получала эту рабочую силу, какую роль она в ней играла, какие выгоды извлекла и какие правовые последствия влечет за собой такое поведение? Какова должна быть первая цель международной правовой стратегии? Создание матрицы дел и компаний. Работник, отель, сеть отелей, ответственная компания, кубинская организация-работодатель, период, полученная сумма, информация о суммах, выплаченных компанией, условия труда, имеющаяся документация и текущее место жительства потерпевшего. Исходя из этого, мы сможем определить, какие дела относятся к Испании, какие могут иметь перспективу в других европейских странах, а какие заслуживают изучения в США. Значит ли это, что вопрос закрыт, поскольку эти компании уже уходят с Кубы? Совсем наоборот. Их уход может положить конец одному этапу предпринимательской деятельности, но не обязательно — его правовым последствиям. Теперь предстоит определить, могут ли нарушения, о которых сообщалось на протяжении многих лет, превратиться в конкретные иски о привлечении к ответственности и возмещении ущерба. Если бы вам пришлось сформулировать эту рекомендацию одной фразой, как бы она звучала? Работникам: документируйте, сохраняйте доказательства и не отказывайтесь от возможных прав без консультации со специалистами. Организациям: систематизируйте, проводите расследования и формируйте убедительные судебные дела. А компаниям: уход с Кубы сам по себе не решает вопрос об ответственности, которая могла возникнуть за годы деятельности.